创新是引领企业发展的第一动力，保护知识产权就是保护创新。然而国内工程机械行业对知识产权保护并不严格，不少品牌对于侵权案例不能进行及时维权，一定程度上放任了劣币驱逐良币现象的发生，不利于中国工程机械行业的创新发展。因此，行业企业有必要用好价值千金的知识产权。
5月13日，以“聚焦万亿后市场，创新赋能新商机”为主题的第四届中国工程机械后市场千人峰会暨机主节在工程机械之都长沙盛大举行。会上，法阁咨询创始人任立华先生分享《创新赋能，工程机械知产保护指引》主题演讲。
01
知产案例启示：权利不保护睡着的人
拥有专利保护、商标维权的意识有多重要？我们先从两个真实案例中感受一下：
第一个案例是U盘之父邓国顺先生和VCD之父姜万勐先生。邓国顺是朗科科技的创始人，1999年创立公司，到2009年实现了IPO的闯关成功，手里的股票估值过2亿元。而VCD之父的姜万勐，在1996年VCD全国销售突破600万台，但最终的结果是市场份额跌落到不足2%，最终被美菱集团重组。两者结果不同，就在于对知识产权的重视不同。U盘创作之后，朗科迅速进行了专利的申报，同时对于侵犯其知识产权的国际巨头进行专利诉讼，朗科也成为国内第一家通过专利盈利的公司。而万燕的VCD产品，因为没有申请专利不能进行专利维权，导致市场很快就充斥着大量的仿品，最终沦为被其他公司并购的结局。这是第一个案例，从中可以看到知识产权申报的重要性。
第二个案例还是U盘的创造者朗科公司。尽管朗科在专利申报的过程中取得了巨大的红利，但是在另外一个知识产权维护的过程中出现了重大失误。朗科在U盘创造出来之后很快进行了商标申请，由于它的知名度和独占性优势，很快商标就被注册下来，但是他关于商标的使用没有全面开启。当时在整个市场中出现了大量的U盘来冠名的商品，但是朗科公司没有进行及时的维权，导致的结果是后来者发起了“专利无效”的诉讼，最终经过激烈的行政诉讼和专利诉讼，U盘商标从朗科手里被撤销。对于知识产权的保护既要有先占性，同时也要积极的进行权利的主张与经营，因为权利不保护睡着的人。
02
知产现状：侵权案件持续增长，审理难度日渐加大
最高院最新的数据显示，截止到去年，最高院的涉案数量是6183件，而侵权案件占比是71.2%。纵观全国的知识产权案件，有四个明显特征：
一是侵权案件在持续增长。五年来，全国法院系统审结一审知识产权219.4万件，同比增长221.1%。2022年最高院新收民事二审实体案件2956件，其中发明和实用新型专利侵权案件1583件，占比53.5%。
二是新兴领域出现了很多知识产权案件的发生，其中就包括了高端的装备制造。
三是审理难度不断加大。民事二审实体案件改判率连续四年上升，从2019年10.4%升至2022年18.1%。
四是赔偿力度有所提升。2022年侵犯知识产权案件判赔额较2018年增长153%，法院正通过加大惩罚性赔偿力度来提高对知产的保护。
03
知产保护指引
工程机械行业知识产权的类型非常多，包括但不限于发明专利、实用新型、外观设计等。
知产保护指引——发明创造四个阶段12个必须动作
在申报前三个必备动作：
一是了解已有的相关专利和现有技术，不要做无效申请。
二是要保证申报专利的过程中有策略，比如在申请发明专利时，可以同时申请实用新型专利（发明专利需要实质审查,整体审查时间长,而实用新型拿到专利证书就快得多），拿到实用新型专利证书后可以马上去维权,等到发明专利被核准时,再放弃实用新型专利。
三是写好申请书，如果出现被侵权，对方判定是否构成侵权，重要的是看申请书是否涵盖了竞争事项。在行业中，你的实际申请书范围越广，价值就越高，写得特别窄，价值越低。但是，如果独立权利要求范围太广的话，很容易将现有技术包含进去最终无法取得专利权。范围过窄，其他人又很容易绕过去，专利就形同虚设，没有价值。
申请时的三个必须动作：一是不要泄密，二要及时跟进，三是对不利的审查决定，考虑提起异议或申请复审。
发明创造申请后的三个必须动作：一是及时缴纳费用，二是建立监测机制，三是一跟供应商、客户在合作期间建立相关的保密协议。
发明创造被侵权的三个必须动作：一是及时维权，二是精准维权，三是共赢维权。
知产保护指引——商标
1.商标注册要趁早（我国许多驰名产品走出国门时发生过一些跨国公司通过恶意抢注商标来打击竞争对手或非法获取利润的案例）。
2.如果已经使用并有一定知名度的商标被他人抢注，就要积极运用法律手段，通过提起商标异议、商标无效、诉讼等方式抢回自己的商标，因为恶意抢注的商标是不受法律保护的。
3.如果通过法律途径无法抢回商标，就要积极协商，以尽可能合理的价格购回商标。
4.签订商标使用许可合同时一定要对此后商标增值部分的分享进行明确的约定（示例条款：如果被授权人使用授权商标每年的业务量成一定比例增长；或约定商标的评估值高于授权时价值的一定比例时，商标权利人无权单方终止该商标的授权）。
5.提供OEM代工生产的企业，一定要看到委托方的商标注册证书。如果委托方无法提供，在签订合同时一定要明确侵犯商标权的一切法律责任由委托方承担，最大可能减少自己的法律风险。如果已经被起诉，尽可能将案件移送到北京、上海这些认为代工生产不侵权的法院，争取有利的判决。
6.未注册的驰名商标受到法律保护。如果商标还没有达到驰名的程度，但也有一定的知名度，也可以作为知名商品或服务的特有名称主张权利。
知产保护指引——商业秘密
1.商业秘密的优势在于没有保护期，只要保密得当，可以永远作为商业秘密保护下去，案例：可口可乐的配方已经保密了128年，而专利的保护期最长也就20年。
2.权利人应当采取合理的保密措施来保护自身的商业秘密，包括：
①限定知晓商业秘密的人员范围；
②与知晓或掌握单位或个人签订保密协议，要求其不得泄露或擅自使用该商业秘密；
③建立单位内部的保密机制及培训制度，形成从内到外的保密文化。
知产保护指引——域名
1.主张域名侵权，需要完成以下举证责任：
①证明自己要求法院保护的域名合法有效，最好具有一定知名度。
②对方域名与自己域名近似，对方注册该近似域名没有正当的理由，也不享有合法权益。
③关于恶意，由于涉及主观意识的问题，证明起来比较困难。根据最高人民法院的解释，下列情形认定具有恶意：
A.为商业目的注册、使用与原告域名近似的域名，故意造成与原告提供的产品、服务或者原告网站的混淆，误导网络用户访问其网站或其他在线站点的；
B.曾要约高价出售、出租或者以其他方式转让该域名获取不正当利益的；
C.注册域名后自己并不使用也未准备使用，而有意阻止权利人注册该域名的。
如果侵权人符合上述条件之一，就可以认定具有恶意。
2.域名的侵权方式主要有：域名或其主要部分构成对驰名商标的复制、模仿、翻译或音译；或者与他人注册商标、域名等相同或近似，足以造成相关公众的误认。注册与他人域名非常近似的域名进行竞争，是这类侵权的主要方式。
3.对于恶意注册与他人域名近似的域名进行不当竞争的行为，可以通过诉讼的方式要求注销近似域名，或者请求法院判令由被侵权人注册使用该域名。
4.中国国际经济贸易仲裁委员会域名争议解决中心，是中国互联网络信息中心授权的争议解决机构。
知产保护指引——商号/商誉
一般而言，商号和/或商誉侵权会同时发生，所以一并论述，主张他人构成商号和/或商誉侵权需要做好以下举证工作：
1.要持续保存、搜集企业名称对外宣传、媒体报道、各种资质认定或奖项评定、社会任职时对企业名称的凸显，以证明企业企业名称享有市场知名度，具有一定的影响力。
2.主张他人构成商号攀附不正当竞争，应需要搜集经营范围、经营区域、所述领域是否有竞争关系或让易使相关公众产生混淆或造成原、被告之间具有特定关系的误认的相关证据。
3.权利人使用在先，侵权人无合理解释使用与权利人相相同或相似的字号，主观上明显具有"搭便车"，攀附他人商誉的意图。
知产保护指引——著作权
1.作品自创作完成就产生著作权。即在中国，著作权自动产生，无须登记也受到法律保护。但是考虑到权利保护和维权主张需要，平常一定要注意作品由谁，何时完成的证据，办法有三个：
①保存好源文件的硬件介质或存储记录（电脑、硬盘、云盘、电邮、微信聊天记录等）；
②及时通过公开方式发表或发行（纸质、公众号、视频号）；
③进行著作权登记。
2.像计算机软件这类比较重要的作品，一定先做著作权登记，然后再发表，甚至完成大体架构就去做著作权登记，以防万一。（著作权法对作品的保护只要求作品独立创作完成，具有“独创性”，采用著作权法保护，可以使不同水平的软件、不同创作阶段的软件都能获得法律保护。）
3.计算机软件的源程序一定要妥善保管，建议由高级编程人员掌握的同时，签订保密协议和竞业限制协议。
4.独创性的、更早完成、体现个性的网站页面也受到著作权法保护。
知产保护指引——特有包装、装潢
1.只有使用知名商品的包装装潢，才构成不正当竞争。所以需要从以下两个要件进行判断：
①是否为知名商品：在中国境内具有一定的市场知名度，为相关公众所知悉的商品，具体通过该商品的销售时间、销售区域、销售额和销售对象，进行任何宣传的持续时间、程度和地域范围，作为知名商品受保护的情况等因素，进行综合判断。
②是否为知名商品的特有装潢：知名商品上具有区别商品来源的显著特征的装潢，具体指设计具有区别于一般常见设计的显著特征而使其脱离各要素本身的功能取得了识别商品来源的功能。。
2.非知名商品，对特有包装装潢的保护方法：
①企业可以考虑将其包装装潢作为原创作品进行版权保护。这可以防止他人盗用企业的包装装潢并获得商业利益。
②企业可以将其包装装潢的外观设计申请工业设计专利，以确保其在市场上的独特性和防止他人复制。
3.及时维权来确保在市场上的独特性和竞争优势：监测市场上的侵权行为，并采取适当的法律行动，以保护其包装装潢的知识产权。
知识产权维护有几种方式：主流为公证取证，还可以通过电话录音、拍照片的方式进行证据的闭环。
向别人索赔的时候，根据不同的类型，法院认定的要素是不一样的，以商标举例，法院会根据产品销售减少的量，以及签约时间等来进行综合认定。
出现知产侵权时候，被告的抗辩点主要有六点：原告主体不适格、不构成侵权、被诉侵权之客体有合法来源、超出保护范围、首次销售权利用尽、时效、赔偿金额过高等。
知产战略包括进攻和防御两种：进攻战略是指积极、主动、及时申请专利等知产并取得专利权等知产，以便使企业在激烈的市场竞争中取得主动权，为企业争得更大经济利益的战略；防御战略是指防御其他企业专利权等知产进攻或反抗其他企业的专利权等知产对本企业的妨碍，而采取的保护本企业将损失减少到最低限度的一种战略。
企业对于知识产权的投资是非常巨大的，如果被侵权而不主张权利，其实是对创新的惩罚。未来，工程机械企业的发展只有两种路径，一个是创新，一个是知识产权的数字化。
法阁关于工程机械行业知产保护指引做了非常详细的整理，有需求可以扫码获取完整的知识产权的保护指引以及相关的法律规定。
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